民事仲裁在企業(yè)實(shí)踐中的法律風(fēng)險(xiǎn)與防范-社科論文

仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照民事訴訟法的有規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，當(dāng)然，如果仲裁裁決被法院撤銷或者不予執(zhí)行，當(dāng)事人可以重新達(dá)成仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。
（一）民事仲裁的特性分析
仲裁的獨(dú)特特點(diǎn)：
1．自愿性。當(dāng)事人之間的糾紛，是否提交仲裁、交與誰(shuí)仲裁、仲裁庭的組成人員如何產(chǎn)生、仲裁適用何種程序規(guī)則，都是在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上，由當(dāng)事人協(xié)商確定，故仲裁能充分體現(xiàn)當(dāng)事人意思自治的原則。
2．專業(yè)性。由于民商事糾紛往往涉及特殊的知識(shí)領(lǐng)域，經(jīng)常會(huì)遇到許多復(fù)雜的、前沿性的、經(jīng)貿(mào)及專業(yè)技術(shù)性的問題。所以，各仲裁機(jī)構(gòu)大都具有分專業(yè)的仲裁員名冊(cè)，供當(dāng)事人選定仲裁員，而仲裁員一般都是各行各業(yè)的專家，當(dāng)事人可從所涉及行業(yè)專家中指定仲裁員。這樣能保證仲裁的專業(yè)權(quán)威性，是仲裁的一大特色。
3．靈活性。仲裁過(guò)程中的許多具體程序以及仲裁員的選擇，都是由當(dāng)事人協(xié)商確定的，且程序靈活，很多環(huán)節(jié)可以被簡(jiǎn)化。
4．快捷性。仲裁實(shí)行一載終局，不像訴訟那樣實(shí)行二審終審制，仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭裁決作出即發(fā)生法律效力。有利于糾紛得以迅速解決。
5．保密性。仲裁一般以不公開審理為原則，并且世界各國(guó)有關(guān)的仲裁法律和仲裁規(guī)則都規(guī)定了仲裁員的保密義務(wù)，這樣便于很好地保護(hù)當(dāng)事人的商業(yè)秘密和貿(mào)易活動(dòng)。
（二）仲裁制度的風(fēng)險(xiǎn)及防范
1．仲裁雖快速，但目前仲裁最低收費(fèi)較高，仲裁費(fèi)用總額相對(duì)較高，相比其他方式不具有經(jīng)濟(jì)性。所以小額糾紛不建議采用仲裁的方式解決。
2．凡選擇仲裁方式解決爭(zhēng)議的，各國(guó)法律通常規(guī)定不允許再向法院起訴，當(dāng)事人即使對(duì)裁決不服的，也不能再就此糾紛提起訴訟，即無(wú)回旋余地。
綜上述，在實(shí)踐中制訂合同條款應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況合理選擇糾紛解決方式，非仲裁為唯一，控制糾紛產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)擴(kuò)大化。
（三）仲裁協(xié)議
仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人自愿把他們之間已經(jīng)發(fā)生或者將來(lái)可能發(fā)生的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益爭(zhēng)議提交仲裁解決的協(xié)議。仲裁協(xié)議是仲裁的前提，沒有仲裁協(xié)議，仲裁程序不能進(jìn)行。仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達(dá)成的仲裁協(xié)議。
1．根據(jù)《中華人民共和國(guó)仲裁法》（以下簡(jiǎn)稱《仲裁法》）,仲裁協(xié)議應(yīng)具備下列內(nèi)容：
（1）請(qǐng)求仲裁的意思表示；（2）仲裁事項(xiàng)；（3）選定的仲裁委員會(huì)。
2．實(shí)踐工作中訂立仲裁協(xié)議應(yīng)注意的問題。（1）爭(zhēng)取在爭(zhēng)議發(fā)生前簽訂仲裁協(xié)議。原因首先是該階段雙方目標(biāo)是共同達(dá)成一致合同，故易達(dá)成仲裁協(xié)議。其次在訂立仲裁協(xié)議條款中，盡管比較簡(jiǎn)單，但協(xié)議中可包含合同發(fā)生爭(zhēng)議解決辦法，并且在一定程度上起到督促當(dāng)事人依約履行合同的作用。
（2）注意涉外仲裁中中國(guó)法院只能撤銷本國(guó)的仲裁裁決，不能撤銷外國(guó)的仲裁裁決。故我方當(dāng)事人除應(yīng)遵守特別規(guī)定外，還應(yīng)盡量指定在中國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行仲裁。因我方當(dāng)事人對(duì)中國(guó)涉外仲裁機(jī)構(gòu)的規(guī)則和做法比較熟悉，對(duì)國(guó)內(nèi)的有關(guān)法律也比較了解，且無(wú)語(yǔ)言障礙，溝通方便，還可節(jié)省許多其他如差旅費(fèi)用等，符合國(guó)際上仲裁的習(xí)慣做法，對(duì)方當(dāng)事人一般也愿意接受。
綜上，在制訂仲裁協(xié)議條款前應(yīng)認(rèn)真考慮仲裁風(fēng)險(xiǎn)，制定有利于己方的仲裁機(jī)構(gòu)及仲裁條款。
（四）仲裁協(xié)議的無(wú)效風(fēng)險(xiǎn)及對(duì)策
仲裁協(xié)議無(wú)效情形：
1．約定的仲裁事項(xiàng)超出法律規(guī)定的仲裁范圍的；
2．無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議；
3．一方采取脅迫手段，迫使雙方訂立仲裁協(xié)議的。當(dāng)事人要注意約定的仲裁事項(xiàng)不能超出相關(guān)法律規(guī)定的范圍。仲裁協(xié)議必須是書面的。下列糾紛不能申請(qǐng)仲裁:
（1）婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、撫養(yǎng)、繼承糾紛;（2）依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)的行政爭(zhēng)議；（3）勞動(dòng)爭(zhēng)議和農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織內(nèi)部的農(nóng)業(yè)承包合同糾紛，不適用《仲裁法》。
所以，在擬定仲裁協(xié)議時(shí)，應(yīng)對(duì)上述規(guī)定熟練掌握，嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，制定仲裁條款事項(xiàng)與上逐一對(duì)照，防范無(wú)效條款的發(fā)生及風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。
（五）仲裁協(xié)議的失效風(fēng)險(xiǎn)
仲裁協(xié)議的失效是指一項(xiàng)有效的仲裁協(xié)議因特定事由的發(fā)生而喪失其原有的法律效力。仲裁協(xié)議的失效不同于仲裁協(xié)議的無(wú)效，前者是原來(lái)有效的仲裁協(xié)議在特定條件下失去其效力。后者是仲裁協(xié)議自始就沒有法律效力。
仲裁協(xié)議的失效主要表現(xiàn)為：
1．雙方當(dāng)事人協(xié)商一致，解除原來(lái)的仲裁協(xié)議;
2．一方當(dāng)事人的默示表示行為，如表現(xiàn)為一方向法院起訴時(shí)未表明有仲裁協(xié)議，法院受理后，另一方當(dāng)事人并應(yīng)訴答辯的，視為放棄仲裁協(xié)議；
3．仲裁裁決被法院裁定撤銷或不予執(zhí)行的，仲裁協(xié)議無(wú)效。
當(dāng)發(fā)生仲裁協(xié)議無(wú)效的情況下，還應(yīng)注意補(bǔ)救措施的加強(qiáng)，如重新訂立仲裁協(xié)議或采取其他方式防范仲裁協(xié)議失效風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)生。
（六）申請(qǐng)撤銷仲裁裁決
所謂申請(qǐng)撤銷仲裁裁決是指對(duì)具有符合《仲裁法》第58條規(guī)定情形的仲裁裁決，經(jīng)當(dāng)事人向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院提出申請(qǐng)，法院審查核實(shí)后，依法裁定撤銷仲裁裁決。
依據(jù)《仲裁法》的規(guī)定有下列情形的，當(dāng)事人可以向相關(guān)法院在規(guī)定的期限內(nèi)申請(qǐng)撤銷仲裁裁決：
1．沒有仲裁協(xié)議；
2．仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁；
3．仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序；
4．裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的；
5．對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的；
6．仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。
在仲裁裁決過(guò)程中，應(yīng)注意收集上述證據(jù)，注意相關(guān)期限及時(shí)申請(qǐng)對(duì)裁決的撤銷。
（七）仲裁裁決不予執(zhí)行的法律風(fēng)險(xiǎn)
如被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的，經(jīng)法院審查核實(shí)后，裁定不予執(zhí)行。
1．沒有仲裁協(xié)議；
2．仲裁的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無(wú)權(quán)仲裁；
3．仲裁庭的組成或者仲裁程序違反法定程序；
4．認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的；
5．適用法律確有錯(cuò)誤的；
6．仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。
不予執(zhí)行仲裁裁決和撤銷仲裁裁決都是法院對(duì)仲裁行使司法監(jiān)督權(quán)的體現(xiàn)，都是在符合法律規(guī)定的特定情形下對(duì)仲裁裁決的否定。
當(dāng)事人在執(zhí)行過(guò)程中，應(yīng)充分利用上述規(guī)定，收集有利證據(jù)，以合法形式對(duì)抗被執(zhí)行裁決。